Før du køber en polsk virksomhed, investerer eller indgår et joint venture, bør målselskabet undersøges juridisk. En juridisk due diligence afdækker, hvad du reelt overtager – hvilke aktiver, forpligtelser, tvister og risici der følger med – før prisen aftales, og før kontrakten underskrives.
Denne vejledning gennemgår, hvad en due diligence i Polen omfatter, hvordan resultatet bruges, og hvornår den betaler sig. Som erhvervsadvokat i Poznań bistår vi købere og investorer i hele Polen, og arbejdet kan i vidt omfang udføres på afstand.
Afgrænsning efter transaktionen
En due diligence bør skræddersyes til handlen. Overtager du kapitalandelene i et selskab (share deal), overtager du som udgangspunkt selskabet med hele dets historik – aktiver såvel som forpligtelser og risici. Køber du i stedet udvalgte aktiver (asset deal), er billedet mere selektivt, men overtagelsen af en virksomhed kan medføre et medansvar for forpligtelser knyttet til dens drift.
Omfanget afhænger derfor af, om der er tale om et opkøb, en minoritetsinvestering, et joint venture eller en ejendomshandel. Det bør fastlægges fra begyndelsen, hvilke områder der er kritiske, så indsatsen rettes mod det, der reelt kan påvirke prisen eller beslutningen. En veldefineret afgrænsning holder desuden omkostningerne nede, fordi indsatsen ikke spredes på forhold uden betydning for netop denne handel.
Data room og processen
En due diligence gennemføres typisk gennem et data room, hvor sælger stiller selskabets dokumenter til rådighed. På grundlag af en struktureret anmodningsliste gennemgås materialet, og uklare punkter afklares gennem spørgsmål og svar undervejs.
Processen bør rammes ind af en fortrolighedsaftale, inden følsomme oplysninger udleveres, og af en realistisk tidsplan. Er materialet mangelfuldt, eller besvares spørgsmål ikke, er det i sig selv et forhold, der bør noteres, da det kan pege på en risiko, sælger ikke ønsker at belyse.
Selskabsretlig gennemgang
Grundlaget er selskabets retlige stilling. Registreringen i KRS gennemgås sammen med vedtægterne, kapitalforholdene og de selskabsbeslutninger, der er nødvendige for handlen. Det kontrolleres, at selskabet er gyldigt stiftet, at kapitalen er indbetalt, og at de rette organer har truffet de nødvendige beslutninger.
Her afklares også, hvem der kan forpligte selskabet, og om handlen kræver samtykke fra bestemte organer eller aktionærer. En mangel i selskabsgrundlaget kan påvirke gyldigheden af selve handlen og bør derfor findes tidligt.
Ejerskab og kontrol
Ejerkredsen kortlægges: hvem ejer kapitalandelene, hvem er de reelle ejere, og indgår selskabet i en større koncern? Oplysninger om reelle ejere findes i det centrale register herover, og ejerforholdene bør stemme overens med selskabets egne dokumenter.
Det undersøges desuden, om der findes aktionæroverenskomster, forkøbsrettigheder, optioner eller pant i kapitalandelene, som kan begrænse eller påvirke overdragelsen. Sådanne rettigheder kan være afgørende for, om handlen overhovedet kan gennemføres som planlagt.
Kontrakter og change of control
De væsentlige kontrakter gennemgås – kunde- og leverandøraftaler, finansiering, licenser og lejemål. Der ses navnlig efter bestemmelser om ejerskifte (change of control), der kan give en modpart ret til at opsige eller ændre aftalen, hvis selskabet skifter ejer.
Usædvanlige vilkår, eksklusivitet, lange bindingsperioder eller afhængighed af en enkelt kunde eller leverandør noteres, da de påvirker værdien og risikoen. Formålet er at afdække, hvad der binder selskabet, og hvad der kan bortfalde ved handlen.
Fast ejendom og aktiver
Ejer selskabet fast ejendom, gennemgås tingbøgerne, der viser ejerforhold, pant, servitutter og andre byrder. Det kontrolleres, om der er tale om fuld ejendomsret eller en tidsbegrænset brugsrettighed, og om der er lejemål eller andre rettigheder, der følger med.
Også øvrige aktiver kortlægges – maskiner, varelager og immaterielle rettigheder som varemærker og domæner. Det afklares, om aktiverne faktisk tilhører selskabet, og om de er behæftet med pant eller andre rettigheder.
Ansatte og arbejdsforhold
Medarbejderstrukturen gennemgås: ansættelsesforhold, nøglemedarbejdere, aflønning og eventuelle kollektive aftaler. Det afklares, om væsentlige medarbejdere er bundet til selskabet, og om der er forpligtelser, der følger med ved en overtagelse.
Ved overtagelse af en virksomhed kan medarbejderne som udgangspunkt overgå til erhververen på de eksisterende vilkår. Omfanget af de arbejdsretlige forpligtelser bør derfor kendes, før prisen fastsættes.
Tvister og håndhævelse
Verserende og truende tvister kortlægges – retssager, voldgift og administrative sager – sammen med krav, der endnu ikke er blevet til en sag. Det kontrolleres, om selskabet er under insolvens- eller rekonstruktionsbehandling, hvilket fremgår af det landsdækkende register over skyldnere.
En verserende tvist eller et betydeligt uafklaret krav kan udgøre en væsentlig risiko og bør afspejles i prisen eller i kontraktens sikkerheder. Officielle selskabsmeddelelser gennemgås tillige for at fange forhold, der ikke fremgår af selskabets egne oplysninger.
Skat og finansiering
Selskabets skattemæssige forhold gennemgås for at afdække ubetalte forpligtelser eller risici, herunder momsstatus og de bankkonti, der er anmeldt på den hvide liste. Uafklarede skatteforhold kan følge med selskabet ved en share deal.
Finansieringen kortlægges – lån, sikkerhedsstillelser, pant og garantier – så det står klart, hvilke forpligtelser der hviler på selskabet, og hvilke sikkerheder der er stillet i dets aktiver.
Tilladelser, regulering og godkendelser
Kræver selskabets virksomhed særlige tilladelser eller koncessioner, kontrolleres det, at de foreligger og kan opretholdes efter handlen. Det afklares desuden, om selve transaktionen kræver en godkendelse.
Over visse tærskler kan en fusion eller et opkøb kræve konkurrencemyndighedens godkendelse, og erhvervelser i visse sektorer kan være omfattet af regler om screening af investeringer. Det bør afklares tidligt, om handlen forudsætter en sådan godkendelse, da det påvirker tidsplanen og gennemførelsen.
Advarselstegn og deal-breakers
Nogle fund vejer tungere end andre. En uklar ejerkreds, manglende adkomst til centrale aktiver, betydelige uafklarede tvister, afhængighed af en enkelt kontrakt med en ejerskifteklausul eller manglende nødvendige tilladelser kan være egentlige deal-breakers.
Andre forhold kan håndteres gennem prisen eller kontrakten. Det afgørende er, at risiciene identificeres og vurderes, før beslutningen træffes, ikke bagefter.
Fra dokumenter til risikorapport
Resultatet af en due diligence er ikke en bunke dokumenter, men et overblik. Fundene samles i en rapport, der beskriver de væsentlige risici, deres betydning og mulige håndtering – ofte i form af en risikomatrix, der prioriterer forholdene efter alvor og sandsynlighed.
Rapporten giver et grundlag for at beslutte, om handlen bør gennemføres, til hvilken pris, og på hvilke betingelser. Den bør være konkret nok til at kunne omsættes til bestemmelser i kontrakten. Ved siden af de væsentlige risici bør rapporten også pege på forhold, der bør undersøges nærmere efter gennemførelsen, så intet væsentligt overses.
Sammenhæng med kontrakten
Fundene bør afspejles i selve aftalen. Væsentlige risici kan håndteres gennem erklæringer og garantier fra sælger, gennem skadesløsholdelse for kendte forhold, gennem en regulering af prisen eller gennem betingelser, der skal opfyldes før gennemførelsen.
Ved overtagelse af en virksomhed bør et muligt medansvar for forpligtelser knyttet til driften desuden håndteres udtrykkeligt. En due diligence og en kontrakt, der er udarbejdet i sammenhæng, giver den bedste beskyttelse, hvis noget senere viser sig anderledes end oplyst. Jo tættere due diligence og kontrakt er koblet, desto mindre er risikoen for, at en kendt svaghed falder uden for aftalens beskyttelse.
Formkrav og gennemførelse
Selve overdragelsen skal opfylde de polske formkrav. Overdragelse af anparter i et anpartsselskab kræver som udgangspunkt, at underskrifterne bekræftes for en notar, og andre selskabsformer følger andre regler. En handel, der ikke opfylder formkravene, kan være ugyldig.
Efter gennemførelsen skal ejerskiftet og eventuelle ændringer i ledelsen afspejles i KRS, og visse forhold kan kræve anmeldelse til myndighederne. En klar plan for gennemførelse og efterfølgende registrering bør lægges allerede under forhandlingen, så handlen får virkning som tilsigtet.
Hvad kontoret kan bistå med
Som erhvervsadvokat i Polen tilrettelægger vi due diligence efter transaktionen, gennemgår selskab, ejerskab, kontrakter, fast ejendom, tvister, skat og tilladelser og sammenfatter resultatet i en risikorapport.
Vi udarbejder eller gennemgår desuden kontrakten, så fundene omsættes til erklæringer, garantier og sikkerheder. Advokatfirmaet ligger i Poznań og bistår købere og investorer i hele Polen, i vidt omfang på afstand.
Relaterede vejledninger
Ofte stillede spørgsmål
Hvad er juridisk due diligence?
Det er en juridisk undersøgelse af et målselskab før et opkøb, en investering eller et joint venture. Den afdækker selskab, ejerskab, kontrakter, aktiver, tvister, skat og tilladelser, så du ved, hvad du overtager, før prisen aftales og kontrakten underskrives.
Er en share deal og en asset deal det samme at undersøge?
Nej. Ved en share deal overtager du selskabet med hele dets historik, herunder forpligtelser og risici, så undersøgelsen er bredere. Ved en asset deal er billedet mere selektivt, men overtagelsen af en virksomhed kan medføre et medansvar for forpligtelser knyttet til driften.
Hvad undersøges typisk?
Selskabets retlige stilling i KRS, ejerskab og reelle ejere, væsentlige kontrakter og ejerskifteklausuler, fast ejendom og aktiver, ansatte, tvister og insolvenssignaler, skat og finansiering samt nødvendige tilladelser og eventuelle godkendelser af selve handlen.
Kræver handlen en godkendelse?
Måske. Over visse tærskler kan en fusion eller et opkøb kræve konkurrencemyndighedens godkendelse, og erhvervelser i visse sektorer kan være omfattet af regler om screening af investeringer. Det bør afklares tidligt, da det påvirker tidsplanen.
Hvordan bruges resultatet?
Fundene samles i en risikorapport, ofte som en risikomatrix, der prioriterer forholdene. Rapporten danner grundlag for beslutningen om pris og betingelser og bør omsættes til erklæringer, garantier og sikkerheder i kontrakten.
Kan en polsk erhvervsadvokat stå for det hele?
Ja. Et advokatfirma i Polen kan tilrettelægge og gennemføre due diligence, sammenfatte risiciene og udarbejde eller gennemgå kontrakten. Arbejdet kan som regel udføres på afstand, uden at du selv skal være til stede i Polen.