Før du kjøper et polsk selskap, investerer eller inngår et samarbeid, bør målselskapet undersøkes juridisk. En juridisk due diligence avdekker hva du reelt overtar – hvilke eiendeler, forpliktelser, tvister og risikoer som følger med – før prisen avtales, og før kontrakten signeres.
Denne veiledningen gjennomgår hva en due diligence i Polen omfatter, hvordan resultatet brukes, og når den lønner seg. Som forretningsadvokat i Poznań bistår vi kjøpere og investorer i hele Polen, og arbeidet kan i stor grad utføres på avstand.
Avgrensning etter transaksjonen
En due diligence bør skreddersys til handelen. Overtar du aksjene i et selskap (share deal), overtar du i utgangspunktet selskapet med hele dets historikk – eiendeler så vel som forpliktelser og risikoer. Kjøper du i stedet utvalgte eiendeler (asset deal), er bildet mer selektivt, men overtakelsen av en virksomhet kan medføre et medansvar for forpliktelser knyttet til driften.
Omfanget avhenger derfor av om det er tale om et oppkjøp, en minoritetsinvestering, et samarbeid eller en eiendomshandel. Det bør fastlegges fra begynnelsen hvilke områder som er kritiske, slik at innsatsen rettes mot det som reelt kan påvirke prisen eller beslutningen. En veldefinert avgrensning holder dessuten kostnadene nede, fordi innsatsen ikke spres på forhold uten betydning for nettopp denne handelen.
Datarom og prosessen
En due diligence gjennomføres typisk gjennom et datarom der selger stiller selskapets dokumenter til rådighet. På grunnlag av en strukturert forespørselsliste gjennomgås materialet, og uklare punkter avklares gjennom spørsmål og svar underveis.
Prosessen bør rammes inn av en konfidensialitetsavtale før sensitive opplysninger utleveres, og av en realistisk tidsplan. Er materialet mangelfullt, eller besvares ikke spørsmål, er det i seg selv et forhold som bør noteres, da det kan peke på en risiko selger ikke ønsker å belyse.
Selskapsrettslig gjennomgang
Grunnlaget er selskapets rettslige stilling. Registreringen i KRS gjennomgås sammen med vedtektene, kapitalforholdene og de selskapsbeslutningene som handelen krever. Det kontrolleres at selskapet er gyldig stiftet, at kapitalen er innbetalt, og at de rette organene har truffet de nødvendige beslutningene.
Her avklares også hvem som kan forplikte selskapet, og om handelen krever samtykke fra bestemte organer eller aksjonærer. En mangel i selskapsgrunnlaget kan påvirke gyldigheten av selve handelen og bør derfor finnes tidlig.
Eierskap og kontroll
Eierkretsen kartlegges: hvem eier aksjene, hvem er de reelle eierne, og inngår selskapet i et større konsern? Opplysninger om reelle eiere finnes i det sentrale registeret over disse, og eierforholdene bør stemme med selskapets egne dokumenter.
Det undersøkes dessuten om det finnes aksjonæravtaler, forkjøpsretter, opsjoner eller pant i aksjene som kan begrense eller påvirke overdragelsen. Slike rettigheter kan være avgjørende for om handelen overhodet kan gjennomføres som planlagt.
Kontrakter og change of control
De vesentlige kontraktene gjennomgås – kunde- og leverandøravtaler, finansiering, lisenser og leieforhold. Det ses særlig etter bestemmelser om eierskifte (change of control) som kan gi en motpart rett til å si opp eller endre avtalen dersom selskapet skifter eier.
Uvanlige vilkår, eksklusivitet, lange bindingsperioder eller avhengighet av en enkelt kunde eller leverandør noteres, da de påvirker verdien og risikoen. Formålet er å avdekke hva som binder selskapet, og hva som kan falle bort ved handelen.
Fast eiendom og eiendeler
Eier selskapet fast eiendom, gjennomgås grunnbøkene, som viser eierforhold, pant, servitutter og andre byrder. Det kontrolleres om det er tale om full eiendomsrett eller en tidsbegrenset bruksrett, og om det er leieforhold eller andre rettigheter som følger med.
Også øvrige eiendeler kartlegges – maskiner, varelager og immaterielle rettigheter som varemerker og domener. Det avklares om eiendelene faktisk tilhører selskapet, og om de er beheftet med pant eller andre rettigheter.
Ansatte og arbeidsforhold
Medarbeiderstrukturen gjennomgås: ansettelsesforhold, nøkkelmedarbeidere, avlønning og eventuelle kollektive avtaler. Det avklares om vesentlige medarbeidere er bundet til selskapet, og om det er forpliktelser som følger med ved en overtakelse.
Ved overtakelse av en virksomhet kan medarbeiderne i utgangspunktet gå over til erververen på de eksisterende vilkårene. Omfanget av de arbeidsrettslige forpliktelsene bør derfor være kjent før prisen fastsettes.
Tvister og håndheving
Pågående og truende tvister kartlegges – rettssaker, voldgift og forvaltningssaker – sammen med krav som ennå ikke er blitt til en sak. Det kontrolleres om selskapet er under insolvens- eller rekonstruksjonsbehandling, noe som fremgår av det landsdekkende registeret over skyldnere.
En pågående tvist eller et betydelig uavklart krav kan utgjøre en vesentlig risiko og bør gjenspeiles i prisen eller i kontraktens sikkerheter. Offisielle selskapskunngjøringer gjennomgås også for å fange forhold som ikke fremgår av selskapets egne opplysninger.
Skatt og finansiering
Selskapets skattemessige forhold gjennomgås for å avdekke ubetalte forpliktelser eller risikoer, herunder mva-status og de bankkontoene som er meldt på den hvite listen. Uavklarte skatteforhold kan følge med selskapet ved en share deal.
Finansieringen kartlegges – lån, sikkerhetsstillelser, pant og garantier – slik at det står klart hvilke forpliktelser som hviler på selskapet, og hvilke sikkerheter som er stilt i dets eiendeler.
Tillatelser, regulering og godkjenninger
Krever selskapets virksomhet særlige tillatelser eller konsesjoner, kontrolleres det at de foreligger og kan opprettholdes etter handelen. Det avklares dessuten om selve transaksjonen krever en godkjenning.
Over visse terskler kan en fusjon eller et oppkjøp kreve konkurransemyndighetens godkjenning, og erverv i visse sektorer kan være omfattet av regler om screening av investeringer. Det bør avklares tidlig om handelen forutsetter en slik godkjenning, da det påvirker tidsplanen og gjennomføringen.
Varseltegn og deal-breakers
Noen funn veier tyngre enn andre. En uklar eierkrets, manglende hjemmel til sentrale eiendeler, betydelige uavklarte tvister, avhengighet av en enkelt kontrakt med en eierskifteklausul eller manglende nødvendige tillatelser kan være egentlige deal-breakers.
Andre forhold kan håndteres gjennom prisen eller kontrakten. Det avgjørende er at risikoene identifiseres og vurderes før beslutningen treffes, ikke etterpå.
Fra dokumenter til risikorapport
Resultatet av en due diligence er ikke en bunke dokumenter, men en oversikt. Funnene samles i en rapport som beskriver de vesentlige risikoene, deres betydning og mulige håndtering – ofte i form av en risikomatrise som prioriterer forholdene etter alvor og sannsynlighet.
Rapporten gir et grunnlag for å beslutte om handelen bør gjennomføres, til hvilken pris, og på hvilke vilkår. Den bør være konkret nok til å kunne omsettes til bestemmelser i kontrakten. Ved siden av de vesentlige risikoene bør rapporten også peke på forhold som bør undersøkes nærmere etter gjennomføringen, slik at intet vesentlig overses.
Sammenheng med kontrakten
Funnene bør gjenspeiles i selve avtalen. Vesentlige risikoer kan håndteres gjennom erklæringer og garantier fra selger, gjennom skadesløsholdelse for kjente forhold, gjennom en regulering av prisen eller gjennom vilkår som må oppfylles før gjennomføringen.
Ved overtakelse av en virksomhet bør et mulig medansvar for forpliktelser knyttet til driften dessuten håndteres uttrykkelig. En due diligence og en kontrakt som er utarbeidet i sammenheng, gir den beste beskyttelsen dersom noe senere viser seg annerledes enn opplyst. Jo tettere due diligence og kontrakt er koblet, desto mindre er risikoen for at en kjent svakhet faller utenfor avtalens beskyttelse.
Formkrav og gjennomføring
Selve overdragelsen må oppfylle de polske formkravene. Overdragelse av andeler i et selskap med begrenset ansvar krever i utgangspunktet at underskriftene bekreftes for en notar, og andre selskapsformer følger andre regler. En handel som ikke oppfyller formkravene, kan være ugyldig.
Etter gjennomføringen må eierskiftet og eventuelle endringer i ledelsen gjenspeiles i KRS, og visse forhold kan kreve melding til myndighetene. En klar plan for gjennomføring og etterfølgende registrering bør legges allerede under forhandlingen, slik at handelen får virkning som tilsiktet.
Slik hjelper vi
Som forretningsadvokat i Polen tilrettelegger vi due diligence etter transaksjonen, gjennomgår selskap, eierskap, kontrakter, fast eiendom, tvister, skatt og tillatelser og sammenfatter resultatet i en risikorapport.
Vi utarbeider eller gjennomgår dessuten kontrakten, slik at funnene omsettes til erklæringer, garantier og sikkerheter. Advokatfirmaet ligger i Poznań og bistår kjøpere og investorer i hele Polen, i stor grad på avstand.
Relaterte sider
Vanlige spørsmål
Hva er juridisk due diligence?
Det er en juridisk undersøkelse av et målselskap før et oppkjøp, en investering eller et samarbeid. Den avdekker selskap, eierskap, kontrakter, eiendeler, tvister, skatt og tillatelser, slik at du vet hva du overtar før prisen avtales og kontrakten signeres.
Er en share deal og en asset deal det samme å undersøke?
Nei. Ved en share deal overtar du selskapet med hele dets historikk, herunder forpliktelser og risikoer, så undersøkelsen er bredere. Ved en asset deal er bildet mer selektivt, men overtakelsen av en virksomhet kan medføre et medansvar for forpliktelser knyttet til driften.
Hva undersøkes typisk?
Selskapets rettslige stilling i KRS, eierskap og reelle eiere, vesentlige kontrakter og eierskifteklausuler, fast eiendom og eiendeler, ansatte, tvister og insolvenssignaler, skatt og finansiering samt nødvendige tillatelser og eventuelle godkjenninger av selve handelen.
Krever handelen en godkjenning?
Kanskje. Over visse terskler kan en fusjon eller et oppkjøp kreve konkurransemyndighetens godkjenning, og erverv i visse sektorer kan være omfattet av regler om screening av investeringer. Det bør avklares tidlig, da det påvirker tidsplanen.
Hvordan brukes resultatet?
Funnene samles i en risikorapport, ofte som en risikomatrise som prioriterer forholdene. Rapporten danner grunnlag for beslutningen om pris og vilkår og bør omsettes til erklæringer, garantier og sikkerheter i kontrakten.
Kan en polsk forretningsadvokat stå for det hele?
Ja. Et advokatfirma i Polen kan tilrettelegge og gjennomføre due diligence, sammenfatte risikoene og utarbeide eller gjennomgå kontrakten. Arbeidet kan som regel utføres på avstand, uten at du selv må være til stede i Polen.