Een bestuurder van een Poolse sp. z o.o. kan onder bepaalde voorwaarden persoonlijk aansprakelijk worden voor de schulden van de vennootschap. De aansprakelijkheid treedt vooral in wanneer het niet is gelukt de schuld bij de vennootschap zelf te innen, en zij treft degene die in het bestuur zat toen de verplichting bestond.
Deze leidraad legt uit wanneer de aansprakelijkheid ontstaat, welke verweren er zijn en hoe een bestuurder zich kan beschermen. Als advocaat ondernemingsrecht in Poznań staan wij zowel bestuurders bij die met een vordering worden geconfronteerd, als schuldeisers die er een instellen. Het kantoor werkt in heel Polen, grotendeels op afstand.
Twee sporen: civielrechtelijke aansprakelijkheid en fiscale aansprakelijkheid
De persoonlijke aansprakelijkheid van het bestuur volgt twee hoofdsporen. Naar Pools vennootschapsrecht kan een lid van het bestuur (zarząd) van een sp. z o.o. aansprakelijk zijn voor de civielrechtelijke schulden van de vennootschap wanneer verhaal op de vennootschap zonder resultaat blijft. Naar de belastingregels kan een bestuurder eveneens aansprakelijk zijn voor de belasting- en premieschulden van de vennootschap.
De twee sporen berusten elk op een eigen regelgeving, maar volgen een gemeenschappelijk patroon: de aansprakelijkheid is subsidiair ten opzichte van de vennootschap, zij is persoonlijk en hoofdelijk, en zij kan met bepaalde verweren worden afgewend. Op welk spoor een concrete vordering berust, dient vroeg te worden bepaald, aangezien dat bepaalt wat moet worden aangetoond.
Wanneer ontstaat de persoonlijke aansprakelijkheid
De civielrechtelijke aansprakelijkheid veronderstelt in beginsel dat verhaal op de vennootschap zonder resultaat is gebleken – dat de schuldeiser dus geen voldoening kan vinden in de eigen activa van de vennootschap. Pas dan kan de vordering tegen de bestuurders persoonlijk worden gericht.
De aansprakelijkheid is hoofdelijk: de schuldeiser kan de gehele vordering tegen één bestuurder richten, die vervolgens regres op de overigen moet zoeken. Zij omvat in beginsel de verplichtingen van de vennootschap, met inbegrip van de kosten van het vruchteloze verhaal, en kan daarom aanzienlijk worden.
Wie valt eronder
De aansprakelijkheid treft degene die bestuurder was toen de verplichting bestond, ongeacht of hij later is teruggetreden. Het is daarom de periode waarin de schuld ontstond en opeisbaar werd die beslissend is, niet wie op het moment van verhaal in het bestuur zit.
Een terugtreden uit het bestuur dient correct en op het juiste tijdstip te worden ingeschreven, aangezien onduidelijkheid over wanneer een bestuurder daadwerkelijk aftrad vaak een twistpunt is. Wie een bestuursfunctie aanvaardt, dient zich vanaf de eerste dag van de aansprakelijkheid bewust te zijn.
Meerdere bestuurders en verdeling van taken
Zitten er meerdere in het bestuur, dan zijn zij in beginsel hoofdelijk aansprakelijk. Een schuldeiser kan daarom kiezen tegen wie de vordering wordt gericht, en wie betaalt, moet vervolgens regres op de overigen zoeken naar hun onderlinge aandeel.
Een interne verdeling van de taken – bijvoorbeeld dat één bestuurder de financiën behartigt – bevrijdt de overigen niet zonder meer. Van een bestuurder wordt verwacht dat hij op de hoogte blijft van de toestand van de vennootschap, en een verdeling van de verantwoordelijkheid dient daarom niet met een ontheffing van aansprakelijkheid te worden verward.
Verweren tegen de aansprakelijkheid
Een bestuurder kan zich van de civielrechtelijke aansprakelijkheid bevrijden door een van de volgende verweren aan te tonen:
- Dat tijdig een faillissementsaanvraag is ingediend, of dat een herstructurering of soortgelijke regeling is geopend.
- Dat het uitblijven van de tijdige aanvraag niet aan de bestuurder is te wijten – dat er dus geen schuld is.
- Dat de schuldeiser geen schade heeft geleden, ook al is de aanvraag niet tijdig ingediend.
De bewijslast voor de verweren rust in beginsel op de bestuurder. Daarom is het beslissend te kunnen documenteren wanneer de vennootschap insolvent werd, wat is gedaan en wanneer – vaak lang nadat de omstandigheden zich voordeden.
De plicht om faillissement aan te vragen en de termijn
De kern van de aansprakelijkheid is de plicht te reageren wanneer de vennootschap insolvent wordt. Treedt insolventie in, dan moet binnen een korte wettelijke termijn een faillissementsaanvraag worden ingediend of een herstructurering worden ingeleid. Wordt dit verzuimd, dan opent zich de persoonlijke aansprakelijkheid.
Het beslissende tijdstip is wanneer de insolventie intrad – niet wanneer die werd erkend. Een doorlopende bewaking van de betaalcapaciteit en de schulden van de vennootschap is daarom de belangrijkste afzonderlijke bescherming die een bestuurder heeft.
Fiscale en premieaansprakelijkheid
Naast de civielrechtelijke aansprakelijkheid kan een bestuurder aansprakelijk zijn voor de belastingschulden van de vennootschap wanneer verhaal op de vennootschap zonder resultaat blijft. De aansprakelijkheid omvat doorgaans ook de premieschulden aan de sociale zekerheid.
De verweren lijken op die op het civielrechtelijke spoor: tijdige faillissementsaanvraag, afwezigheid van schuld of het aanwijzen van activa waarop de vordering kan worden verhaald. Aangezien de fiscale aansprakelijkheid vaak in een afzonderlijke procedure geldend wordt gemaakt, dient een vordering daarover apart en tijdig te worden aangepakt.
Aansprakelijkheid jegens de vennootschap zelf
Naast de aansprakelijkheid jegens schuldeisers en autoriteiten kan een bestuurder aansprakelijk zijn jegens de vennootschap zelf voor schade die is veroorzaakt door handelen of nalaten in strijd met de wet of de statuten, tenzij de bestuurder geen schuld heeft.
Deze aansprakelijkheid wordt door de vennootschap geldend gemaakt – in de praktijk vaak na een eigendomswisseling of een faillissement, waarbij een nieuw bestuur of een curator terugkijkt op eerdere handelingen. Besluiten dienen daarom zorgvuldig te worden genomen en gaandeweg te worden gedocumenteerd.
Zo beschermt een bestuurder zich
De aansprakelijkheid kan niet worden weggenomen, maar het risico kan worden beheerst. De belangrijkste stappen zijn een doorlopende bewaking van de solvabiliteit van de vennootschap, een tijdige reactie bij tekenen van insolventie en een zorgvuldige documentatie van de besluiten die worden genomen.
Daarbij komt een correcte en tijdige inschrijving bij het aan- en aftreden als bestuurder. Bestaat er twijfel over de toestand van de vennootschap, dan dient vroeg advies te worden ingewonnen, terwijl een faillissementsaanvraag of herstructurering nog tijdig kan worden ingediend.
Het grensoverschrijdende element
Woont de bestuurder in het buitenland, dan verandert dat de aansprakelijkheid naar Pools recht niet, maar het roept praktische vragen op over betekening, vertegenwoordiging en tenuitvoerlegging. Een vordering tegen een bestuurder in het buitenland kan daar volgens de geldende regels worden erkend en ten uitvoer gelegd.
Omgekeerd dient een schuldeiser die een bestuurder wil aanspreken, vroeg op te helderen waar deze inkomen of bezittingen heeft, zodat een beslissing niet moeilijk in de praktijk te brengen blijkt.
Rechtsvorm en feitelijke leiding
De beschreven aansprakelijkheid knoopt vooral aan bij de sp. z o.o. Andere rechtsvormen volgen deels andere regels, en daarom dient te worden opgehelderd welke vorm de vennootschap heeft voordat een vordering wordt beoordeeld.
De aansprakelijkheid kan bovendien degene treffen die de vennootschap feitelijk heeft geleid, ook al was deze niet formeel als bestuurder ingeschreven. Zowel de formele inschrijving als de feitelijke rol kan daarom van belang zijn wanneer wordt bepaald wie aansprakelijk is.
Bewijs en termijnen
Zowel wie een vordering instelt als wie zich verweert, is afhankelijk van documentatie: jaarrekeningen, bestuursbesluiten, correspondentie en gegevens over de betalingen van de vennootschap in de loop van de tijd. Het materiaal dient vroeg te worden veiliggesteld, voordat het moeilijk te verkrijgen wordt.
De vordering is bovendien aan verjaring onderworpen, en de termijnen kunnen beslissend zijn voor de vraag of zij geldend kan worden gemaakt. Zowel een bestuurder als een schuldeiser dient daarom de termijnen te laten ophelderen voordat wordt gehandeld.
Onderhandeling en schikking
Niet elk geschil over bestuurdersaansprakelijkheid hoeft voor de rechter te eindigen. Is de aansprakelijkheid onzeker, of bestaat twijfel over wanneer de insolventie intrad, dan kan een onderhandelde oplossing in het belang van beide partijen zijn – voor de schuldeiser een snellere voldoening, voor de bestuurder een afgebakend risico.
Een schikking dient te berusten op een realistische beoordeling van de verweren en van wat kan worden bewezen. Daarom dienen zowel vordering als verweer grondig te worden voorbereid, ook wanneer het doel een overeenkomst is in plaats van een uitspraak.
Wat wij doen
Verweer: beoordeling van een vordering tegen een bestuurder, het inrichten van de verweren en het voeren van de zaak. Schuldeiserszijde: beoordeling of een vordering tegen het bestuur kan worden vervolgd en waar zij ten uitvoer kan worden gelegd.
Als advocaat ondernemingsrecht staat het advocatenkantoor in Poznań in heel Polen bij, grotendeels op afstand. Zowel een bestuurder als een schuldeiser dient tijdig te handelen, aangezien de termijnen en de bewijssituatie beslissend kunnen zijn.
Gerelateerde onderwerpen
Veelgestelde vragen
Wanneer is een bestuurder persoonlijk aansprakelijk?
In beginsel wanneer verhaal van de schuld van de vennootschap op de vennootschap zelf zonder resultaat blijft. Dan kan de vordering worden gericht tegen degenen die in het bestuur zaten toen de verplichting bestond. De aansprakelijkheid is persoonlijk en hoofdelijk.
Kan ik de aansprakelijkheid vermijden?
Mogelijk. Een bestuurder kan zich bevrijden door aan te tonen dat tijdig een faillissementsaanvraag is ingediend, dat het uitblijven van de aanvraag niet aan zijn schuld is te wijten, of dat de schuldeiser geen schade heeft geleden. De bewijslast ligt in beginsel bij de bestuurder.
Ben ik ook aansprakelijk voor de belasting van de vennootschap?
Dat kan voorkomen. Een bestuurder kan aansprakelijk zijn voor de belasting- en premieschulden van de vennootschap wanneer verhaal op de vennootschap zonder resultaat blijft, met verweren die op het civielrechtelijke spoor lijken. De fiscale aansprakelijkheid wordt vaak in een afzonderlijke procedure geldend gemaakt.
Wat als ik ben teruggetreden uit het bestuur?
Beslissend is of u bestuurder was toen de verplichting bestond, niet of u nu in het bestuur zit. Een terugtreden dient correct en op het juiste tijdstip te worden ingeschreven, aangezien onduidelijkheid daarover vaak een twistpunt is.
Hoe belangrijk is de termijn voor de faillissementsaanvraag?
Zeer belangrijk. Treedt insolventie in, dan moet binnen een korte termijn een faillissementsaanvraag worden ingediend of een herstructurering worden ingeleid. Een tijdige aanvraag is een centraal verweer, en beslissend is wanneer de insolventie daadwerkelijk intrad.
Geldt de aansprakelijkheid wanneer ik in het buitenland woon?
Ja, de aansprakelijkheid naar Pools recht verandert niet doordat u in het buitenland woont, maar betekening en tenuitvoerlegging roepen praktische vragen op. Een vordering kan worden erkend en ten uitvoer gelegd waar u inkomen of bezittingen hebt.