Et medlem av ledelsen i et polsk sp. z o.o.-selskap kan under visse vilkår bli personlig ansvarlig for selskapets gjeld. Ansvaret inntrer særlig når det ikke har lyktes å inndrive gjelden hos selskapet selv, og det rammer den som satt i ledelsen mens forpliktelsen bestod.

Denne veiledningen forklarer når ansvaret oppstår, hvilke innsigelser som finnes, og hvordan et medlem av ledelsen kan beskytte seg. Som forretningsadvokat i Poznań bistår vi både medlemmer av ledelsen som møtes med et krav, og kreditorer som forfølger et. Kontoret arbeider i hele Polen, i stor grad på avstand.

To spor: sivilrettslig ansvar og skatteansvar

Ledelsens personlige ansvar følger to hovedspor. Etter polsk selskapsrett kan et medlem av ledelsen (zarząd) i et sp. z o.o.-selskap bli ansvarlig for selskapets sivilrettslige gjeld når inndrivelse hos selskapet er forgjeves. Etter skattereglene kan et medlem av ledelsen tilsvarende bli ansvarlig for selskapets skatte- og avgiftsrestanser.

De to sporene bygger på hvert sitt regelsett, men følger et felles mønster: ansvaret er subsidiært i forhold til selskapet, det er personlig og solidarisk, og det kan avverges ved bestemte innsigelser. Hvilket spor et konkret krav hviler på, bør fastlegges tidlig, da det avgjør hva som må godtgjøres.

Når oppstår det personlige ansvaret

Det sivilrettslige ansvaret forutsetter i utgangspunktet at inndrivelse mot selskapet har vist seg forgjeves – at kreditor altså ikke kan få dekning i selskapets egne eiendeler. Først da kan kravet rettes mot medlemmene av ledelsen personlig.

Ansvaret er solidarisk: kreditor kan rette hele kravet mot ett medlem, som deretter må søke regress hos de øvrige. Det omfatter i utgangspunktet selskapets forpliktelser, herunder kostnadene ved den forgjeves inndrivelsen, og kan derfor bli betydelig. Kravet er ikke begrenset til hovedstolen, men kan også omfatte renter og kostnader, noe som kan øke et medlems eksponering merkbart.

Hvem er omfattet

Ansvaret rammer den som var medlem av ledelsen mens forpliktelsen bestod, uansett om vedkommende senere er trådt ut. Det er derfor perioden da gjelden oppstod og forfalt som er avgjørende, ikke hvem som sitter i ledelsen på inndrivelsestidspunktet.

En uttreden av ledelsen bør registreres korrekt og på rett tidspunkt, da uklarhet om når et medlem faktisk fratrådte ofte er et stridsspørsmål. Den som påtar seg et ledelsesverv, bør være oppmerksom på ansvaret fra første dag.

Flere medlemmer og fordeling av oppgaver

Sitter det flere i ledelsen, hefter de i utgangspunktet solidarisk. En kreditor kan derfor velge hvem kravet rettes mot, og den som betaler, må deretter søke regress hos de øvrige etter deres innbyrdes andel.

En intern fordeling av oppgavene – for eksempel at ett medlem ivaretar økonomien – fritar ikke uten videre de øvrige. Et medlem forventes å holde seg orientert om selskapets tilstand, og en fordeling av ansvaret bør derfor ikke forveksles med en ansvarsfrihet.

Innsigelser og fritaksgrunner

Et medlem av ledelsen kan fri seg for det sivilrettslige ansvaret ved å godtgjøre en av følgende innsigelser:

  • At det i rett tid ble inngitt konkursbegjæring, eller at det ble åpnet en rekonstruksjon eller tilsvarende ordning.
  • At den manglende rettidige begjæringen ikke skyldes medlemmets forhold – altså at det ikke er utvist skyld.
  • At kreditor ikke har lidt skade, selv om begjæringen ikke ble inngitt i rett tid.

Bevisbyrden for innsigelsene påhviler i utgangspunktet medlemmet av ledelsen. Derfor er det avgjørende å kunne dokumentere når selskapet ble insolvent, hva som ble gjort, og når – ofte lang tid etter at forholdene inntraff.

Plikten til å begjære konkurs og fristen

Kjernen i ansvaret er plikten til å reagere når selskapet blir insolvent. Inntrer insolvens, må det innen en kort lovbestemt frist inngis konkursbegjæring eller innledes en rekonstruksjon. Forsømmes dette, åpnes det for det personlige ansvaret.

Det avgjørende tidspunktet er når insolvensen inntraff – ikke når den ble erkjent. En løpende overvåking av selskapets betalingsevne og gjeld er derfor den viktigste enkeltstående beskyttelsen et medlem av ledelsen har.

Skatte- og avgiftsansvar

Ved siden av det sivilrettslige ansvaret kan et medlem av ledelsen bli ansvarlig for selskapets skatterestanser når inndrivelse hos selskapet er forgjeves. Ansvaret omfatter typisk også restanser til folketrygden.

Innsigelsene minner om dem på det sivilrettslige sporet: rettidig konkursbegjæring, fravær av skyld eller anvisning av eiendeler kravet kan inndrives i. Da skatteansvaret ofte gjøres gjeldende i en egen prosedyre, bør et krav om dette håndteres for seg og i tide.

Ansvar overfor selskapet selv

Ut over ansvaret overfor kreditorer og myndigheter kan et medlem av ledelsen bli ansvarlig overfor selskapet selv for skade voldt ved handlinger eller unnlatelser i strid med loven eller vedtektene, med mindre medlemmet er uten skyld.

Dette ansvaret gjøres gjeldende av selskapet – i praksis ofte etter et eierskifte eller en konkurs, der en ny ledelse eller en bostyrer ser tilbake på tidligere disposisjoner. Beslutninger bør derfor treffes og dokumenteres omhyggelig underveis.

Slik beskytter et medlem av ledelsen seg

Ansvaret kan ikke fjernes, men risikoen kan styres. De viktigste skrittene er en løpende overvåking av selskapets solvens, en rettidig reaksjon ved tegn på insolvens og en omhyggelig dokumentasjon av de beslutningene som treffes.

I tillegg kommer en korrekt og rettidig registrering ved inn- og uttreden av ledelsen. Er det tvil om selskapets tilstand, bør det søkes rådgivning tidlig, mens en konkursbegjæring eller rekonstruksjon ennå kan inngis i rett tid. En ledelse som handler for sent, mister ofte nettopp den innsigelsen som ellers kunne ha fritatt den – nemlig at konkursbegjæringen ble inngitt i rett tid.

Det grensekryssende elementet

Er medlemmet av ledelsen bosatt i utlandet, endrer det ikke ansvaret etter polsk rett, men det reiser praktiske spørsmål om forkynning, representasjon og fullbyrdelse. Et krav mot et medlem i utlandet kan søkes anerkjent og fullbyrdet der etter de gjeldende reglene.

Omvendt bør en kreditor som ønsker å forfølge et medlem av ledelsen, tidlig avklare hvor vedkommende har inntekt eller eiendeler, slik at en avgjørelse ikke ender med å være vanskelig å gjennomføre.

Selskapsform og faktisk ledelse

Det beskrevne ansvaret knytter seg særlig til sp. z o.o.-selskapet. Andre selskapsformer følger delvis andre regler, og det bør derfor avklares hvilken form selskapet har, før et krav vurderes.

Ansvaret kan dessuten ramme den som reelt har ledet selskapet, selv om vedkommende ikke formelt var registrert som medlem av ledelsen. Både den formelle registreringen og den faktiske rollen kan derfor ha betydning når det avgjøres hvem som hefter.

Bevis og frister

Både den som reiser et krav, og den som forsvarer seg, er avhengig av dokumentasjon: regnskaper, styrebeslutninger, korrespondanse og opplysninger om selskapets betalinger over tid. Materialet bør sikres tidlig, før det blir vanskelig å fremskaffe.

Kravet er dessuten underlagt foreldelse, og fristene kan være avgjørende for om det kan gjøres gjeldende. Både et medlem av ledelsen og en kreditor bør derfor få avklart fristene før det handles.

Forhandling og forlik

Ikke enhver tvist om styreansvar behøver å ende for domstolen. Er ansvaret usikkert, eller er det tvil om når insolvensen inntraff, kan en forhandlet løsning være i begge parters interesse – for kreditor en raskere dekning, for medlemmet av ledelsen en avgrenset risiko.

En forliksløsning bør bygge på en realistisk vurdering av innsigelsene og av hva som kan bevises. Derfor bør både krav og forsvar forberedes grundig, også når målet er en avtale fremfor en dom.

Slik hjelper vi

Forsvar: vurdering av et krav mot et medlem av ledelsen, tilrettelegging av innsigelsene og førsel av saken. Kreditorside: vurdering av om et krav mot ledelsen kan forfølges, og av hvor det kan fullbyrdes.

Som forretningsadvokat bistår advokatkontoret i Poznań i hele Polen, i stor grad på avstand. Både et medlem av ledelsen og en kreditor bør handle i tide, da fristene og bevissituasjonen kan være avgjørende.

Relaterte sider

Vanlige spørsmål

Når blir et medlem av ledelsen personlig ansvarlig?

I utgangspunktet når inndrivelse av selskapets gjeld hos selskapet selv er forgjeves. Da kan kravet rettes mot dem som satt i ledelsen mens forpliktelsen bestod. Ansvaret er personlig og solidarisk.

Kan jeg unngå ansvaret?

Muligens. Et medlem av ledelsen kan fri seg ved å godtgjøre at det i rett tid ble inngitt konkursbegjæring, at den manglende begjæringen ikke skyldes medlemmets skyld, eller at kreditor ikke har lidt skade. Bevisbyrden ligger i utgangspunktet hos medlemmet.

Er jeg også ansvarlig for selskapets skatt?

Det kan forekomme. Et medlem av ledelsen kan bli ansvarlig for selskapets skatte- og avgiftsrestanser når inndrivelse hos selskapet er forgjeves, med innsigelser som minner om det sivilrettslige sporet. Skatteansvaret gjøres ofte gjeldende i en egen prosedyre.

Hva om jeg er trådt ut av ledelsen?

Det avgjørende er om du var medlem mens forpliktelsen bestod, ikke om du sitter i ledelsen nå. En uttreden bør registreres korrekt og på rett tidspunkt, da uklarhet om dette ofte er et stridsspørsmål.

Hvor viktig er fristen for konkursbegjæring?

Svært viktig. Inntrer insolvens, må det innen en kort frist inngis konkursbegjæring eller innledes en rekonstruksjon. En rettidig begjæring er en sentral innsigelse, og det avgjørende er når insolvensen faktisk inntraff.

Gjelder ansvaret når jeg bor i utlandet?

Ja, ansvaret etter polsk rett endres ikke av at du bor i utlandet, men forkynning og fullbyrdelse reiser praktiske spørsmål. Et krav kan søkes anerkjent og fullbyrdet der du har inntekt eller eiendeler.